+7 (499)  Доб. 448Москва и область +7 (812)  Доб. 773Санкт-Петербург и область
ГлавнаяЗаявление в судСтатья 368 гражданского кодекса

Статья 368 гражданского кодекса

Получите бесплатную консультацию прямо сейчас:
+7 (499)  Доб. 448Москва и область +7 (812)  Доб. 773Санкт-Петербург и область
Статья 368 гражданского кодекса

Еще буквально пять лет назад с банковскими гарантиями сталкивались в основном бухгалтеры крупных компаний при открытии кредитных линий или при совершении сделок с иностранными контрагентами. Но сегодня банковские гарантии приходится получать все более широкому кругу компаний, так как очень часто они являются обязательным условием допуска к торгам по госзаказу. О том, как правильно вести налоговый учет операций с независимыми в том числе банковскими гарантиями, — наш материал. Как гласит ст. Как видите, по Гражданскому кодексу независимая гарантия —это один из способов обеспечения обязательства. То есть гарантия стоит в одном ряду с неустойкой, залогом и задатком и призвана защитить кредитора по обязательству от недобросовестных действий должника.

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефонам, представленным на сайте. Это быстро и бесплатно!

Содержание:

Источник: Журнал "Юрист компании". Виктор Петров, Руководитель Арбитражной практики.

Статья 368. Право общей совместной собственности

Еще буквально пять лет назад с банковскими гарантиями сталкивались в основном бухгалтеры крупных компаний при открытии кредитных линий или при совершении сделок с иностранными контрагентами. Но сегодня банковские гарантии приходится получать все более широкому кругу компаний, так как очень часто они являются обязательным условием допуска к торгам по госзаказу. О том, как правильно вести налоговый учет операций с независимыми в том числе банковскими гарантиями, — наш материал.

Как гласит ст. Как видите, по Гражданскому кодексу независимая гарантия —это один из способов обеспечения обязательства. То есть гарантия стоит в одном ряду с неустойкой, залогом и задатком и призвана защитить кредитора по обязательству от недобросовестных действий должника. По своей сути гарантия ближе всего к поручительству: третье лицо принимает на себя риски, связанные с невыполнением обязательства должником. Независимо от того, кем выдается гарантия, она должна оформляться в письменной форме п.

А содержание этой письменной формы должно давать возможность достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом п. Как видим, по своей сути гарантия является односторонним волеизъявлением гаранта. Поэтому формально договор между гарантом и принципалом при этом заключаться не должен. Но на практике выдача независимой гарантии обычно все же оформляется договором, где гарант и принципал согласуют условия предоставления гарантии, в том числе и размер вознаграждения гаранта.

Это необходимо, скорее, для налоговых целей, так как с точки зрения ГК РФ отсутствие договора не делает гарантию недействительной. Но как бы ни оформлялась гарантия, в силу требований п. По ГК РФ этот срок никак не связан со сроком исполнения принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. А значит, срок действия гарантии может быть как равен сроку исполнения основного обязательства, так и быть больше или меньше такового;. Дополнительно при составлении текста гарантии или договора о ее выдаче нужно обратить внимание на следующие моменты.

Во-первых, гарантия носит безусловный характер. Это значит, что в документы, оформляющие выдачу гарантии, нет никакого смысла включать какие-либо оговорки, касающиеся взаимоотношений между гарантом и бенефициаром, гарантом и принципалом, либо ссылки на какие-то другие обстоятельства в части ограничения ответственности гаранта. Все эти оговорки будут недействительными, и гаранта от выплаты не освободят п. Во-вторых, зачет суммы, подлежащей выплате гарантом в счет имеющегося перед ним обязательства бенефициара, возможен, только если это прямо предусмотрено в гарантии договоре о ее выдаче либо отдельным письменным соглашением между гарантом и бенефициаром п.

А значит, если такой зачет планируется, его условия стоит заранее обговорить в тексте гарантии. В-третьих, бенефициар может уступить право требования по гарантии, только если такая возможность прямо предусмотрена самой гарантией п.

Поэтому если бенефициар выдвигает такое дополнительное требование к предоставляемой гарантии, то принципалу данный момент нужно обязательно отдельно оговаривать с гарантом и включать в текст самой гарантии. В-четвертых, по общему правилу принципал должен возместить гаранту сумму, которую тот выплатил бенефициару в рамках гарантии.

Однако гарантия может носить и невозмещаемый характер полностью или в части. Для этого в соглашении о ее выдаче нужно прямо указать, что выплаченные гарантом суммы принципал не возмещает или возмещает частично п. И, наконец, в-пятых, при составлении текста гарантии нужно помнить, что по умолчанию она носит безотзывный характер. Поэтому если гарант планирует отзыв гарантии, то саму такую возможность, а также случаи отзыва необходимо сразу же внести в ее текст п.

Разобравшись с гражданско-правовой частью, можно переходить к вопросам налогообложения операций, связанных с получением и исполнением гарантии. Начнем с принципала. У него в налоговом учете гарантия будет отражаться как при получении, так и при выполнении гарантом принятых на себя ручательств в случае неисполнения обеспечиваемого обязательства. Для налогоплательщиков, находящихся на общем режиме налогообложения, получение гарантии не прибавит налоговых обязательств в части НДС, так как данная операция этим налогом не облагается.

Причем неважно, кто именно выдает гарантию: банк или простая коммерческая организация. В первом случае выдача гарантии признается банковской операцией п. Во втором же случае действует подп. Так что вознаграждение гаранту перечисляется без НДС, и налог к вычету, соответственно, не принимается.

Это правило действует, если гарант не отказался от освобождения п. Для целей налога на прибыль порядок учета принципалом суммы вознаграждения за гарантию зависит от того, для каких целей эта гарантия получена. Так, гарантия может предоставляться для получения кредита или займа. В этом случае вознаграждение будет учитываться как внереализационный расход на основании подп. Из этого правила есть одно исключение: если кредит заем , под который получена гарантия, необходим компании для приобретения основных средств или иного имущества, то расходы на вознаграждение гаранту будут включаться в стоимость приобретенного имущества письмо Минфина России от Соответственно, такой же порядок учета расходов на вознаграждения гаранта действует и в ситуации, когда гарантия получена напрямую под обязательство по оплате приобретаемого ОС или иного имущества: плата за гарантию войдет в первоначальную стоимость купленного основного средства или стоимость приобретенного имущества п.

Но и тут есть свое исключение. Если гарантия получена под обязательство по оплате товаров для перепродажи в том числе под заем на эти цели , сумма вознаграждения за предоставление гарантии может не относиться на их стоимость, а учитываться в составе косвенных расходов, если такой порядок установлен в учетной политике организации ч. В ситуациях, когда гарантия приобретается для налоговых заявительный порядок возмещения НДС — ст.

А если гарантия нужна для целей, более тесно связанных с производством, к примеру, для обязательств по возврату полученного под будущую отгрузку аванса, или обязательств по поставке продукции, выполнению работ, оказанию услуг, или по соблюдению гарантийных обязательств в отношении проданного товара выполненной работы , то вознаграждение банка-гаранта следует включить уже в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией подп. Гарантия же, полученная на такие цели от небанковской организации, учитывается на основании подп.

В любом случае сумма платы за гарантию включается в состав расходов в полном размере — никаких ограничений в этой части НК РФ не устанавливает. И при этом не важно, как именно выплачивается вознаграждение: в фиксированной сумме или в процентах от суммы гарантии письмо Минфина России от В тех случаях, когда плата за гарантию не включается в стоимость приобретенного имущества, а относится на расходы напрямую, у компаний, применяющих метод начисления, она будет уменьшать налоговую базу уже на дату выдачи гарантии подп.

Но если срок гарантии превышает один отчетный налоговый период, то контролирующие органы настаивают на распределении расходов и их равномерном учете в течение срока действия гарантии. И при этом не важно, относятся ли эти расходы к прочим или внереализационным п. Такой подход находит поддержку и у судебных инстанций постановление АС Поволжского округа от Обратите внимание, что в данном случае речь идет именно о сроке действия гарантии, а не о сроке исполнения обязательства, под который она выдана.

Соответственно, в тех случаях, когда срок действия гарантии не совпадает со сроком действия договора, под который она выдана, ориентироваться надо именно на период действия гарантии. Следует сказать, что напрямую из положений НК РФ данное требование не вытекает. Дело в том, что в п. Гарантия сама по себе не предполагает получение принципалом каких-либо доходов. Да и, строго говоря, договором не является, так как носит односторонний характер. Поэтому если исходить из прямого прочтения норм НК РФ, то сумму гарантии можно учитывать единовременно вне зависимости от срока, на который она выдана.

Это подтверждает и судебная практика постановления АС Московского округа от Налогоплательщики, применяющие УСН, при получении гарантии должны учитывать ограничения, налагаемые на них п. В частности, данные положения не дают возможности включать в расходы плату за гарантию, которую предоставила небанковская коммерческая организация.

Тогда как плата банку-гаранту, являясь платой за банковскую услугу, может быть учтена для целей налогообложения на основании подп.

Расход формируется единовременно на дату фактического внесения платы п. Исключение из этого правила опять же связано с гарантиями, которые предоставляются в обеспечение обязательств, связанных с приобретением основных средств и другого имущества. В этом случае, следуя логике Минфина России, плата за гарантию является частью стоимости приобретаемого имущества письмо Минфина России от А значит, они также должны включать цену гарантии в стоимость приобретенных основных средств и другого имущества.

И при этом уже не имеет значения, кто именно выдал гарантию — банк или небанковская организация. Хотя, конечно, должны предупредить, что подобный подход чреват спором с налоговыми органами, а ни разъяснений, ни судебной практики по этому вопросу не имеется. Перейдем теперь ко второй части операции, связанной с гарантией, — исполнению гарантом своих обязательств.

Каким образом перечисление указанной в гарантии суммы на счет бенефициара отразится в налоговом учете принципала? В части НДС в данной ситуации проблем никаких не возникает. А для уплаты налога важен факт реализации, то есть передачи права собственности на товар, выполнения работы или оказания услуги подп.

И наоборот, если товар не отгружен работы не выполнены, услуги не оказаны , то начислять НДС не нужно, несмотря на то, что гарант перечислил деньги бенефициару. Ведь объект налогообложения пока не возник. Равно как не возникнет объект обложения НДС и при возмещении принципалом гаранту сумм, выплаченных бенефициару. Но совсем про НДС забывать все же не стоит. Так, если гарантия выдавалась под обязательство по возврату предоплаты, полученной под предстоящую отгрузку товаров, работ или услуг, то принципалу, не исполнившему такую обязанность, помимо расчетов с гарантом предстоит еще решить вопрос с вычетом сумм НДС, уплаченных с предоплаты.

И здесь Минфин России пошел навстречу налогоплательщикам, указав, что если основной договор между принципалом и бенефициаром расторгнут и при этом принципал освобожден от перечисления полученной предоплаты в адрес бенефициара, то суммы НДС, исчисленные и уплаченные в бюджет при получении предварительной оплаты частичной оплаты , принимаются к вычету после возмещения соответствующих сумм гаранту письмо от Схожая картина будет и в налоговом учете для целей налогообложения прибыли.

При исполнении гарантом своих обязательств по выданной гарантии у принципала возникает перед ним обязательство по возмещению выплаченных сумм если, конечно, при выдаче гарантии стороны не оговорили иное — п. А раз появляется встречное обязательство, то говорить о доходе в виде погашения кредиторской задолженности нельзя в принципе п. Соответственно, в этом случае сумма, перечисленная гарантом бенефициару, у принципала в доходах не учитывается.

Не возникает дохода и в случае, когда соглашение о гарантии содержит условие о том, что принципал не возмещает гаранту перечисленные им суммы. Дело в том, что и в этом случае погашения кредиторской задолженности принципала перед бенефициаром за счет гаранта не происходит. Связано это с формулировками Гражданского кодекса, согласно которым перечисление гарантом средств бенефициару не освобождает принципала от выполнения обязанности в рамках того обязательства, под которую выдавалась гарантия.

И в этом заключается основное отличие гарантии от поручительства, при котором поручитель именно исполняет обязательство за должника и прекращает соответствующее обязательство, получая при этом право требования к должнику п. В случае же с гарантией принципал продолжает оставаться обязанным по основному договору, даже если бенефициар уже получил деньги от гаранта. А вот в части учета в расходах сумм, возмещенных гаранту, все не так просто. Прямого запрета на учет подобных сумм при налогообложении прибыли ст.

Обоснованность данного расхода прямо вытекает из положений п. При этом гарантия получена налогоплательщиком в рамках деятельности, направленной на получение дохода. Документ, подтверждающий этот расход, также имеется. А значит, все условия признания затрат, установленныеп. Так что, на наш взгляд, данную сумму организация также вправе включить в состав расходов на том же основании, что и плату за гарантию.

При УСН учет принципалом доходов в связи с выполнением гарантом принятых на себя обязательств каких-либо отличий от описанного выше порядка для общей системы не имеет. Точно так же уплаченная гарантом в пользу бенефициара сумма у принципала дохода не образует, поскольку, во-первых, не влечет погашения кредиторской задолженности принципала перед бенефициаром, а, во-вторых, по общему правилу влечет обязанность принципала возместить данную сумму гаранту.

Энциклопедия судебной практики. Понятие и форма независимой гарантии (Ст. 368 ГК)

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимая гарантия выдается в письменной форме пункт 2 статьи , позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями банковские гарантии , а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства. В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.

Статья 368 Гражданского кодекса РФ

Независимая гарантия ст. Впрочем, я не фотограф, поэтому пока мы занимаемся изучением изменений в Гражданский кодекс РФ. Напомню, что мое внимание приковано к обязательственному праву, которое поменялось благодаря ФЗ от Тема данного обзора — независимая гарантия.

Способов обеспечения исполнения обязательств много, и наиболее обособленным от основного обязательства среди них является независимая гарантия. В чем заключается специфика независимой гарантии и что необходимо учитывать, выбирая этот способ обеспечения. Гражданское законодательство допускает различные способы обеспечения исполнения обязательств. К основным из них в силу п. Вместе с тем, как следует из положений названной статьи, законом или договором могут быть предусмотрены и другие способы обеспечения исполнения обязательств. В качестве примера договорного способа обеспечения исполнения обязательств можно привести вещную неустойку, в силу которой должник в случае нарушения обязан передать кредитору определенную вещь. Примером способа обеспечения исполнения обязательств, предусмотренного в законе, но прямо не поименованного в п.

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Независимая гарантия ст. Впрочем, я не фотограф, поэтому пока мы занимаемся изучением изменений в Гражданский кодекс РФ. Напомню, что мое внимание приковано к обязательственному праву, которое поменялось благодаря ФЗ от Тема данного обзора — независимая гарантия. Дорогие читатели!

Как обеспечить исполнение обязательства: независимая гарантия

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимая гарантия выдается в письменной форме пункт 2 статьи , позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями банковские гарантии , а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимая гарантия выдается в письменной форме пункт 2 статьи , позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями банковские гарантии , а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства. В независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант; основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии. В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

Гражданский кодекс рф статья 368

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимая гарантия выдается в письменной форме пункт 2 статьи , позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями банковские гарантии , а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства. В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.

СТ ГК РФ 1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им.

Статья 368 ГК РФ. Понятие и форма независимой гарантии

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимая гарантия выдается в письменной форме пункт 2 статьи , позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Статья 368 ГК РФ. Понятие и форма независимой гарантии (действующая редакция)

В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события. Ранее статья ГК РФ была изложена в следующем виде. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация гарант дают по просьбе другого лица принципала письменное обязательство уплатить кредитору принципала бенефициару в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Однако на практике банковская гарантия вызывает различные споры в части исполнения требований.

Энциклопедия судебной практики Обеспечение исполнения обязательств. Понятие и форма независимой гарантии Ст. Общие вопросы применения ст. Банковская гарантия представляет собой письменное обязательство гаранта, в котором должны быть отражены все условия гарантии.

Гк рф статья 368

.

Глава 23. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

.

ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Волшебная статья 19 ГК РФ
Получите бесплатную консультацию прямо сейчас:
+7 (499)  Доб. 448Москва и область +7 (812)  Доб. 773Санкт-Петербург и область
Комментарии 2
Спасибо! Ваш комментарий появится после проверки.
Добавить комментарий

  1. lairifollmen1985

    По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

  2. gratamisan1985

    Статья 368 Гражданского кодекса РФ